【司法创新从个案到法理的展开】徐安住中国检察.pdf

法创司新从个案到法理的展开徐安住主编

司法创新的困境与山路(代序)在社会经济发展到一定阶段之后,社会制度的发展要求就会凸显。在关乎整个社会变迁的各项制度之中,法律制度的变迁尤为突出。恰如法制现代化理论研究所揭示的那样,由传统社会到现代社会变迁的一个重要的标志就是社会治理的根本方式的变迁,即从人治到法治的变化。法律取代神明、巫术或者传统而成为指导人们行为的普遍性因素。而在法律的世界之内,较之立法等而言,司法是更为活跃、更能展示法律与法律之外社会勾联的领城。在某种意义上,司法是连接法学理论与法律实践的桥梁,司法又是法律的世界与日常生活的世界相互沟通、相互认知、相互渗透的媒介。

望往往不相吻合。从目前的司法改革情况看,比较成功的司法创新主要也是在司法机关的职权范围之内进行的。一旦司法创新的触角延伸到现实的政治体制时,司法创新就无法越过雷池一步了。不过细小的司法创新在司法体制内部往往具有牵一发而动全身的效应,这样司法的深层体制矛质就被暴露出来了。但是,由于司法的弱势针对近年来热热闹闹的种种司法创断,一些学考提出司法创新的合法性问题。根据这种观点,现在所谓的司法创断,大都是在违背现行法律的规定下操作的,是违法改革、违法创新。司法的行为应该是保守的,司法机关的保守性是指司法机关应当首先固守法律,尊重现行的法律规定,这是法治的基本要求。